要赔。《公司法》第 188 条明确董事、监事、高级管理人员执行职务违反法律、行政法规或者公司章程给公司造成损失的应当承担赔偿责任。董监高对公司负有“忠实义务”和“勤勉义务”合称信义义务——简单说就是不能假公济私忠实也不能马虎渎职勤勉违反并造成损失就要赔。一、什么是忠实义务、勤勉义务1、忠实义务——不能假公济私。董监高应采取措施避免自身利益与公司利益冲突不得利用职权牟取不正当利益。控股股东、实际控制人、董监高不得利用关联关系损害公司利益。2、勤勉义务——要尽职尽责。核心是‘为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意’不能消极不作为、草率决策、放任风险。3、违反就要赔。执行职务时违反法律、行政法规或章程给公司造成损失的依公司法第 188 条承担赔偿责任。二、哪些行为容易踩雷违反忠实/勤勉义务的典型1、自我交易、关联交易输送利益。未经法定程序与公司进行交易、把公司业务或机会据为己有、利用关联关系掏空公司。2、篡夺公司商业机会、同业竞争。利用职务便利把本属于公司的商业机会拿给自己或他人或经营与公司同类的业务。3、协助或放任股东抽逃出资。新公司法规定股东抽逃出资给公司造成损失的负有责任的董监高与该股东承担连带赔偿责任。4、违规决策、疏于监督造成损失。重大决策未尽合理注意、明显违反章程程序、对明显风险放任不管。三、给公司、给董监高的双向提醒1、对公司用好追责工具。董监高损害公司利益的公司可要求其赔偿公司怠于追究的符合条件的股东可提起股东代表诉讼派生诉讼追责。2、对董监高留好‘尽责’痕迹。重大决策走规范程序、做好尽职调查、保留会议记录和表决意见是日后证明自己‘已尽勤勉义务’的关键。‘商业判断’本身不必然担责但程序和注意义务要到位。3、对董监高回避关联交易。涉及自身利益的事项要依法回避、披露并经有权机关批准切勿‘既当裁判又当运动员’。4、用章程和制度明确职责边界。把董监高的职权、决策程序、禁止行为在章程和内部制度中写清楚既约束也保护。常见问题问决策失误导致公司亏损董事就一定要赔吗答不一定。如果董事在决策时尽到了勤勉义务——走了规范程序、做了合理调查、基于当时信息作出审慎判断仅因正常商业风险导致亏损的通常不因此承担赔偿责任。只有违反法律、行政法规或章程或明显未尽注意义务造成损失的才需担责。问公司可以提前在章程里免除董事的赔偿责任吗答不能一概免除。对违反法律、行政法规强制性规定和忠实义务造成的损失事先免责的约定通常无效。公司可依法为董事投保董监高责任险来分散风险但不能以约定架空法定的信义义务和赔偿责任。问我只是挂名董事从不参与经营也要担责吗答可能要。挂名不等于免责董事对公司负有法定的勤勉义务‘从不参与、放任不管’本身可能构成失职。一旦公司因此受损挂名董事也可能被追究责任所以不要随意挂名担任董事。本文为一般法律知识普及不构成对具体个案的法律意见具体问题请结合实际情况单独咨询。——姜松炎北京德和衡(青岛)律师事务所高级权益合伙人、争议解决业务中心副总监并购交易师。专注公司及股权争议解决、商事诉讼、企业法律顾问与投融资代理类型覆盖股权回购、股东资格确认、公司决议效力、公司解散、损害公司利益责任、清算责任等纠纷。代理案件入选最高人民法院案例库及山东法院十大知识产权案件担任数十家企业常年法律顾问。
